Прием 8
Как возместить убытки за изъятый товар у ФТС?
Представьте себе: пока шло расследование, срок годности товара истёк. Компания получила убытки. Возможно ли их возместить? Реально ли отсудить у таможни убытки в связи с делом? Отвечаю: очень даже реально.
Давайте посмотрим реальный случай из судебной практики. События происходили в 13-ом Арбитражном апелляционном суде г. Санкт-Петербурга, в 2020 году (дело №А56-32465/2020). Компания обратилась в суд с иском о взыскании с Российской Федерации в лице ФТС убытков в размере 335 798 руб. 38 коп. (173 097 руб. 46 коп. реального ущерба, 162 700 руб. 92 коп. упущенной выгоды).
Такому повороту предшествовал тот факт, что товары были изъяты для расследования по делу об административном правонарушении. Товар – безалкогольные газированные напитки. В процессе расследования компания обращалась в таможню с просьбой вернуть товар, т.к. срок годности напитков истекает.
В электронной форме была представлена декларация на помещение товаров под таможенную процедуру «выпуск для внутреннего потребления».
Таможня не вернула товар. В итоге расследования компания была признана невиновной. Когда суд вынес постановление, товары оказались уже негодными к употреблению.
Не с первого, но со второго раза компания одержала победу в суде и убытки были возмещены. Хотя суд и указал на то, что право изъять товар у таможни было, как и право возбудить дело. А то, что в итоге дело было прекращено – это не основание для признания действий ФТС незаконным. Однако, таможня всё-таки должна была среагировать на информацию, что срок годности товаров истекает.
Победа в суде обеспечивает не только здоровый сон и хороший аппетит адвокату, но и прецедент. Надеюсь, этот прием поможет участникам ВЭД защитить справедливость и финансовые активы.
Прием 9
Нарушение сроков передачи товаров на СВХ
Допустим, расследование по административному правонарушению началось. В приеме № 7 мы говорили, что в распоряжении участника ВЭД есть 10 дней, чтобы предпринять действия с товаром (согласно статье 98 ТК ЕАЭС) – передать на склад либо поместить под таможенную процедуру. Что будет, если в течение 10 дней товар не прибыл на склад временного хранения (СХВ)?
У нас снова судебное решение из Санкт-Петербурга — дело № А56-103209/2020. Участник ВЭД обратился в суд с просьбой отменить решение таможни о назначении административного наказания за несоблюдение сроков передачи товара – те самые 1️⃣0️⃣ суток. Товар: танк-контейнер.
Сначала таможня завела дело по части 1 статьи 16.2 КоАП РФ, недекларирование товаров по установленной форме.
Следом — новое дело за нарушение сроков передачи товара в рамках вышеупомянутого дела.
Дела возбуждались стремительно, как страсти в мексиканском кино: событие одно (недекларирование), а дела уже два. Юристы компании обратились в суд с просьбой отменить второе дело.
Что ответил суд? Что формально участник ВЭД мог соблюсти требования закона, ведь чрезвычайных обстоятельств не было, непреодолимых препятствий тоже. Нарушение со стороны компании было. Однако, суд признал это нарушение малозначительным. Суд встал на сторону заявителя.
Если очень сократить пояснение суда, то получается: правонарушение не повлекло за собой опасных для общества последствий, поэтому его можно считать малозначительным.
В соответствии со статьей 2.9 КоАП РФ при малозначительности нарушения суд может освободить нарушителя от административной ответственности и ограничиться вынесением устного замечания.
Признаки малозначительности – это тема для отдельного поста, мы обязательно вернёмся к ним позднее.
Прием 10
Про потерю изъятого товара и возмещение ущерба
В чём разница между арестом товара и изъятием? Что делать, если таможня сначала изъяла товар для расследования, а потом потеряла?
Сначала разберёмся в терминологии. И арест, и изъятие товара таможней – это ограничение участника ВЭД в праве распоряжения. То есть, нельзя пользоваться товаром, нельзя его перемещать, пока идёт административное расследование.
Изъятие – это физическое отчуждение и перемещение товара, как правило, на склад временного хранения (СВХ).
Арест – товар не перевозится, но пользоваться им также нельзя. Например, лесоматериалы или производственные линии, их проблематично перевести, поэтому налагается арест.
Идём дальше, к самому интересному: кто несёт ответственность за сохранность товара на СВХ? Что делать, если товар за время хранения был испорчен или утерян?
Бывает, что к моменту, когда дело завершено, участник ВЭД оплатил штраф и хочет забрать свой товар, здесь он обнаруживает, что данного товара нет, либо он не в полном объёме, либо утратил какие-то качества из-за ненадлежащего хранения.
Несколько лет назад было очень интересное дело, после него как раз развилась судебная практика по возмещению ущерба с проверяющих органов.
Компания через один из аэропортов Московского региона завезла товар – чёрную икру, порядка девяти тонн. Было возбуждено административное дело, уголовное дело, товар изъят, помещен на склад. Позднее оба дела были прекращены. Когда компания пришла за своим товаром – девяти тонн чёрной икры уже не оказалось
Первый суд с таможней за возмещение ущерба – проигран. Второй проигран. Третий – тоже. Суды отвечали, что надо было жаловаться на сам склад и судиться с ним же, ведь это он не обеспечил хранение чёрной икры.
Однако высшая судебная инстанция посчитала: поскольку склад был выбран таможней, соответственно, ответственность за сохранность товара лежит тоже на ней.
Есть информационное письмо Президиума ВАС РФ от 31.05.2011 N 145 “Обзор
практики рассмотрения арбитражными судами дел о возмещении вреда,
причиненного государственными органами, органами местного
самоуправления, а также их должностными лицами”. В пункте 7️⃣ говорится:
Требование о возмещении убытков, причиненных истцу в связи с ненадлежащим хранением имущества, изъятого федеральным органом исполнительной власти, удовлетворено, поскольку передача такого имущества указанным органом на хранение третьему лицу НЕ ОСВОБОЖДАЕТ Российскую Федерацию от ответственности за убытки, причиненные вследствие необеспечения федеральным органом исполнительной власти
надлежащего хранения изъятого имущества.
Там же приводится пример возмещения реального ущерба и упущенной выгоды для товара “овощи”. Реальный ущерб был рассчитан истцом как разница между закупочной ценой и ценой фактической реализации испорченных овощей, а упущенная выгода – исходя из цены реализации овощей надлежащего качества, существующей на рынке, за вычетом закупочной цены и транспортно-заготовительских расходов.
При возвращении товара была проведена экспертиза, которая установила понижение качества овощей в результате хранения товара на СВХ, не приспособленном для
длительного хранения овощей. Впоследствии овощи были реализованы истцом по цене ниже закупочной.
Суд первой инстанции требование истца удовлетворил. Привлечение общества к ответственности за предполагаемое нарушение – это ☝???? НЕ ОСНОВАНИЕ для того, чтобы ТАМОЖНЯ не позаботилась и НЕ ОБЕСПЕЧИЛА надлежащие условия хранения товара.
По этому делу доводы таможенной службы о вине склада временного хранения в причинении вреда обществу суд не принял во внимание, поскольку в силу части третьей статьи 895, статьи 906 ГК РФ обязанность обеспечить сохранность имущества, временно изъятого в рамках расследования, лежит на таможенном органе. Об этом также свидетельствуют положения Приказа Федеральной таможенной службы от 18.12.2006 N 1339 «О порядке хранения изъятых вещей и документов, имеющих значение доказательств по делам об административных правонарушениях».
К сожалению, такие случаи встречаются нередко, в моей практике они тоже есть.
Главный вывод: участник ВЭД имеет право на обращение в суд за компенсацией ущерба.
Прием № 11
Дело возбуждается, и вы тоже: действия участника ВЭД на старте
Сегодня проработаем инструкцию: что делать в самом начале производства по делу об административном правонарушении?
Дела по КоАП порой кажутся не такими серьёзными, как, например, дела по УК РФ. Однако, вовремя не урегулированное дело может принести участнику ВЭД немало хлопот – ничего не оставляет наша таможня просто так.
Вот участник ВЭД получает уведомление о том, что генеральный директор вызывается на составление протокола по делу по КоАП. Даже если вы считаете, что события правонарушения не было, всё равно нужно реагировать, и как можно быстрей.
Алгоритм действия ВЭД-бойца:
1️⃣ Составить обращение, где изложить свою позицию. Это супер необходимо, когда дело кажется странным или “вытянутым из пальца”. Обращение – это ваше алиби, что вы отреагировали и подтвердили правомерность своих действий – например, при декларировании верно и полно указали информацию о товаре. На этот документ можно будет потом ссылаться в суде (если до этого дойдёт). Отправить обращение можно почтой, либо сдать лично через канцелярию, или бросить в ящик на входе в таможню. Разрешено подавать любое число обращений, например, если всплывают новые детали.
Если не подать обращения в ответ на сообщение о возбуждении дела, скорее всего, административная машина завертится не в вашу пользу.
2️⃣ Если протокол всё-таки был составлен, то начинается административное расследование. В случаях, когда сначала было вынесено определение (а не протокол), то следом идёт протокол, а потом уже расследование.
Ваши действия: желательно всегда присутствовать лично при составлении протокола, при рассмотрении дела в таможне – генеральному директору или представителю (по доверенности).
Личный контакт здесь незаменим. По нашему опыту за последний год все дела по КоАП, по которым мы ездили в таможню и которые были “без состава”, в итоге не были возбуждены.
Т. е. сотрудник таможни берет время подумать, направляет документы в отдел административных расследований, они рассматривают доводы участника ВЭД и в итоге дело не возбуждают.
Если же вы понимаете, что нарушение с вашей стороны было, то сразу вычисляйте, насколько вина серьезная, имеет ли место малозначительность (в приеме № 9 был пример дела с малозначительностью нарушения).
Пишем ходатайство о применении малозначительности к делу.
Что ещё: проводим внутреннюю служебную проверку и собираем пакет документов, которые потенциально потребует таможня, не дожидаясь требования, и пишем объяснение.
Как можно быстрее активизируем внутренние процессы компании для устранения/смягчения последствий: проводим (и фиксируем письменно) совещания о возникшей проблеме, издаём акт проверки, назначаем обучение работникам. И составляем обо всё этом ходатайство, где сообщаем о наличии смягчающих обстоятельств. По нашему опыту, в таких случаях если наказание и назначается, то минимальное – штраф в ½, а не в 2-кратный, от величины стоимости товара или суммы неуплаченных таможенных платежей.
Далее таможня ведёт своё расследование, а вы – своё.
Направляем запросы всем, кто был связан с поставкой этого товара: контрагентам, поставщикам, в государственные органы, уполномоченные в данной сфере, в органы сертификации либо в испытательные лаборатории. Сами собираем “показания” с сотрудников – т. е. служебные записки. Чтобы доказать свою версию, она должна быть детальной и аргументированной!
Готово? Оформляем результаты проведенного служебного расследования в виде заключения о результатах проверки. Дальше этот документ смело передавайте в таможню в качестве доказательства. Так можно показать, что вина была не ваша, а, например, контрагента.
4️⃣ Далее таможня либо прекращает дело, либо сама выносит решение, либо отправляет дело в суд. На этом же этапе может приниматься решение о конфискации товара.
Между 1 и 3 этапом проходит не менее 14 дней – столько у вас есть времени, чтобы “вооружиться” документами и отправить первые ходатайства.
5️⃣ Если история дошла до суда, то суд рассматривает дело и выносит решение. Опять же, в суде продолжаем отстаивать свою позицию, привлекаем все возможные документы и доказательства, что мы старались избежать нарушения, мы исправляемся. После решения суда есть 10 суток, чтобы его обжаловать.
Прием 12
Психологическая подготовка к проверкам
По административным правонарушениям у таможни есть право приходить в офис, хотя чаще это случается в связи с проверкой сообщения о преступлении или при возбуждении уголовного дела.
Проверка и опрос – для сотрудников компании большой стресс. Подойти с вопросами могут к любому сотруднику: менеджеру, секретарю, кладовщику. Любое слово, занесённое в протокол при беседе с представителем таможни, приобретает юридическую силу. Это уже не слово – а факт. Соответственно, может негативно повлиять на дальнейшее развитие событий, как для компании, так и для сотрудника лично.
Чтобы сотрудники не «терялись» во время проверки, рекомендуем готовить почву заранее:
Для этого юристу, специалисту по ВЭД нужно составить инструкции или памятки, где понятным языком объяснить: что рядовому сотруднику стоит делать и говорить при проверке, а что – нет.
Пример. Если представитель таможни просит сотрудника подтвердить, что он подписывал какой-либо документ, то сотруднику не стоит давать однозначный ответ «да», даже если там стоит подпись, похожая на его. Это связано с тем, что однозначно подтвердить подпись возможно только при проведении экспертизы, а держать в голове все подписываемые документы человек не может. Следует ответить: «Возможно, что это подпись похожа на мою, но требуется экспертиза».
В формате совещания или тренинга, желательно с привлечением на такое мероприятие опытного юриста/адвоката, донести коллегам их права и обязанности.
Пример. Сотрудник не обязан отвечать на вопросы, смысл которых ему не ясен. Также и на вопросы за пределами его компетенций. Как мы понимаем, сотрудники компании не получали специальных знаний по российскому таможенному законодательству, поэтому не обязаны комментировать процессы таможенного оформления или определения кода ТН ВЭД товаров.
Очень рекомендуем отработать, проиграть возможные ситуации, чтобы включилась и мышечная память.
Тогда при столкновении с проверяющим сотрудник будет чувствовать себя в знакомой ситуации, ведь это уже было. Это важный психологический момент.
Когда проверка уже пришла:
???? Обязательно пригласить адвоката, чтобы он сопровождал процесс.
???? Проследить, чтобы протокол опроса был составлен корректно. Прочитав протокол, не надо спешить его подписывать: необходимо подумать, не искажен ли смысл сказанных слов. Можно собственноручно записать в протокол замечания по проведению опроса. После этого обязательно поставить прочерки во всех пустых строчках.
Призываю вас планировать ВЭД-активности на два шага вперёд – так вы сможете предупреждать нежелательные события, а не реагировать на них.
Прием №13
Куда и как подать жалобу?
Если вы получили постановление таможенного органа и не согласны, то обжаловать его можно в течение 10 суток.
Обратите внимание: не 10 рабочих дней, а 10 суток. Если вы присутствовали при рассмотрении дела и там же получили копию постановления, то отсчёт запускается сразу. Если же вы не присутствовали и постановление было отправлено по почте, то отсчётным днём считается дата, которую поставит почта на штампе. То есть, не когда вы пришли за письмом через 30 дней, а со дня, когда письмо пришло в почтовое отделение.
Этот срок (10 дней) можно будет восстановить, но только если у вас есть крепкие основания, почему вы не смогли получить письмо вовремя.
Например, суды массово восстанавливали сроки весной и летом 2020 года, поскольку были введены ограничительные меры, многие компании не работали и почту не забирали. Также в нашей практике были случаи, когда постановление пришло на почту 31 декабря, 10 января участник ВЭД его забрал – срок восстановили по ходатайству.
Что участник ВЭД имеет право обжаловать:
1️⃣ Постановление о привлечении к административной ответственности.
2️⃣ Отклонение поданного им ходатайства.
3️⃣ Решение или действие (бездействие) таможенного органа.
Куда жаловаться:
1️⃣ В арбитражный суд по месту нахождения таможенного органа или же по месту нахождения вашей организации.
2️⃣ В вышестоящий должностной орган, т.е. по иерархии таможни. Посмотреть подведомственность можно на сайте ФТС России.
Обратите внимание, что жалобы на постановления по КоАП, обжалуемые в ведомственном и в судебном порядке, не облагаются госпошлиной.
Про ведомственный и судебный порядок обжалования подробнее поговорим дальше.
Прием №14
Ведомственный порядок обжалования
Продолжаем тему обжалования постановлений таможни. В каких случаях применять не судебный, а ведомственный порядок обжалования? Однозначного ответа нет, на нашей практике это бывает так:
когда сроки годности товара “горят”, то лучше ведомственный порядок – так быстрее.
иногда, когда штраф сулит большой, лучше потянуть сроки и готовиться идти в суд.
Как запустить процесс ведомственного обжалования?
Жалобу нужно подавать в ФТС России через таможенный орган, решение которого обжалуют, или напрямую в таможенный орган, который принял оспариваемое постановление.
Кто будет рассматривать жалобу при ведомственном порядке?
Вышестоящее должностное лицо в ФТС, которое находится над тем, кто вынес постановление, с которым вы не согласны.
Срок рассмотрения жалобы при таком порядке: один месяц со дня её поступления. И вас пригласят на рассмотрение.
Результат рассмотрения жалобы ФТС направляется заявителю по почте заказным письмом в течение 3-х рабочих дней после дня принятия решения.
Это решение может быть обжаловано в арбитражном суде в течение 10 суток!
Основания для отказа в рассмотрении жалобы:
⁃ранее уже было вынесено решение по этой жалобе. Т.е. два раза жалобу в один и тот же орган не подаём, после ФТС – в суд.
⁃не соблюдены сроки обжалования/ заявитель не подал ходатайство о восстановлении срока / такое ходатайство было отклонено
⁃постановление таможни, на которое составлена жалоба, уже рассматривается в суде.
⁃жалоба подана лицом, права, свободы или законные интересы которого не были затронуты. А также не представлены документы, подтверждающие полномочия заявителя.
⁃отсутствует предмет обжалования – т.е. документально не зафиксированы действия таможенного органа, с которыми вы не согласны
⁃не соблюдены требования к форме и содержанию жалобы. Смотрим 25 главу АПК РФ, § 2, со статьи 207 до 211.
Если вы получили отказ, то повторно жалобу также не примут.
Обратите еще внимание: вы имеете право обращаться в арбитражный суд не только по месту нахождения таможенного органа, вынесшего постановление, но и по месту своего нахождения. К примеру, постановление было вынесено Алтайской таможней, вы сами территориально находитесь в Москве, то смело можете подавать жалобу в арбитражный суд города Москвы.
Здесь действует то же самое правило 10 суток на обжалование, о котором мы писали в прошлом кейсе.
Прием №15
Документы к жалобе: лучше больше, чем меньше
Мы часто получаем вопрос: какие есть требования к документам, прилагаемым к жалобе? Что вообще следует прилагать для успеха обжалования?
ФТС официально говорит: “К жалобе могут быть приложены документы, подтверждающие изложенные в ней доводы”.
Звучит не вполне конкретно, а что на практике?
К нам обращались компании после того, как таможня возвращала жалобу, мотивируя следующим:
не представили устав организации,
не подтвердили документом полномочия единоличного исполнительного органа/ лица, подписавшего жалобу.
«Не подтверждено, что у лица есть право на обжалование» – формулировка сама по себе странная, но она используется таможней.
Пока разбираешься со странными ответами таможни, пропадает время, отведённое на обжалование (10 суток всего). Пора идти в суд обжаловать дальше и основное постановление, и, по хорошему, незаконность возврата первой жалобы. Опять же – время, время…
Бережёного бог бережет – прикрепляем к жалобе сразу:
✅ устав
✅ доверенность
✅ свидетельство о государственной регистрации
✅ выписку из ЕГРЮЛ
✅ протокол или решение об избрании единоличного исполнительного органа.
Напоминаем, что требования к форме и содержанию самой жалобы смотрим в главе 25 АПК РФ, § 2, со статьи 207 до 211.
Прием №16
Какие есть уровни обжалования?
Итак, если решили, что ведомственное обжалование необходимо, подаём жалобу в вышестоящий таможенный орган. Если не получаем желаемый результат, то идём в арбитражный суд. Опять не в нашу пользу идём в апелляционную инстанцию арбитражного суда. Здесь есть нюанс в моменте подачи жалобы, о который часто спотыкаются начинающие правозащитники в области ВЭД.
Начнём со сроков, ибо это самый простой и беспощадный способ проиграть дело.
Если суд рассмотрел нашу жалобу и ответил отрицательно, т.е. признал законным привлечении компании к ответственности по КоАП, то снова включается счётчик на 10 суток для обжалования решения суда. Отсчёт начинается с момента вынесения резолютивного решения суда. Опять же, никто не будет ждать, пока мы получим решение на почте. Нужно самим мониторить сайт суда либо по системе Росарбитр по номеру дела смотреть решение суда. Резолютивная часть публикуется в день вынесения решения суда, а полная версия с мотивировкой – через 5 суток.
Как понять, в какой арбитражный суд обращаться?
Все участники ВЭД имеют право обращаться в арбитражный суд либо по месту нахождения таможенного органа, вынесшего постановление, либо по месту своего нахождения.
Как понять, в какой апелляционный суд обращаться?
Обычно наименование апелляционного суда указывается в конце решения, которое вы получаете. В Москве это 9-ый апелляционный арбитражный суд. В Московской области – 10-ый арбитражный апелляционный суд. В Ленинградской области – 13-ый апелляционный суд.
А теперь НЮАНС. Жалобу нужно подавать через арбитражный суд, который вынес решение. То есть ни в коем случае не напрямую в 9-й или в 10-ый, 13-ый суд. Если жалобу направить напрямую, то её вернут обратно как поданную ненадлежащим образом, а 10 суток истекут. Был у нас такой случай много лет назад: стажёр вместо арбитражного суда Москвы пару десятков жалоб по одному делу почтой направила напрямую в 9-й арбитражный суд (тогда электронной подачи не было). Нам пришлось бегать и восстанавливать сроки. А потом долго приходили письма с отказами.
Где закреплены уровни обжалования:
✅ Апелляционное обжалование — статья 257 АПК РФ.
✅ Кассационное обжалование — статья 273 АПК РФ.
Прием №17
Оплатить штраф и судиться дальше?
Можно ли сделать так: штраф заплатить, чтобы забрать товар, а потом продолжить доказывать свою правоту?
Так не получится: если мы выплачиваем штраф по делу по КоАП, то тем самым подтверждаем, что нарушили закон и несём наказание.
При выплате штрафа право на дальнейшее обжалование утрачивается.
Уж либо виновен и платишь, либо невиновен и доказываешь это.
Если изъятый для расследования товар скоропортящийся, либо подходят сроки годности, как в этих случаях забрать товар или подстраховаться от убытков.
Возвращаемся к апелляционному суду. Допустим, он вынес решение, и мы с ним не согласны – есть 2 месяца на обжалование в кассационном порядке (обращение в вышестоящие суды).
Какой здесь будет порядок: подаём жалобу опять через арбитражный суд первой инстанции. Далее кассационная инстанция рассматривает материалы дела, принимает решение либо в нашу пользу, либо в пользу таможенного органа.
На нашей практике по делам по КоАП в ВЭД мы доходили до цифры в 15 судебных заседаний! То есть, всего было 15 судебных заседаний в разных инстанциях по одному и тому же делу.
Прием №18
Смягчающие и отягчающие обстоятельства в делах по КоАП
В постановлении об административном правонарушении таможенный орган, как правило, пишет: “смягчающие/отягчающие обстоятельства не установлены”. Либо установлены. Мы часто получаем вопрос: что относится к таким обстоятельствам?
Если посмотрим КоАП, то там есть чёткое понятие, что же такое смягчающее обстоятельство:
1️⃣ Раскаяние. То есть, если вы говорите “признаём вину” – это будет смягчающим обстоятельством. И об этом таможенный орган обязан написать – соответственно, санкция должна быть меньше. То есть, не верхняя планка в 1 или 2 размера стоимости товара, а к примеру, 1/2.
2️⃣ Добровольное прекращение противоправного поведения. Что это может быть? К примеру, завезли товар без документов, подтверждающих соответствие требованиям технических регламентов. Вы обнаружили это, сами изъяли товар из оборота либо сняли с производства.
3️⃣ Добровольное сообщение в таможню о правонарушении. Честно говоря, нам на практике такие случаи не встречались, но обстоятельство такое в КоАП предусмотрено.
4️⃣ Оказание содействия контролирующему органу в установлении обстоятельств нарушения. Например, вы предоставляете документы, запрашиваете информацию у ваших контрагентов и так далее. Всё, можно смело заявлять: мы всячески способствовали проведению расследования. Таможня должна сделать запись о смягчающем обстоятельстве.
5️⃣ Предотвращение вредных последствий. Например, товар ввезён без подтверждения соответствия. Его мало того, что сами изъяли из оборота, еще и уничтожили.
6️⃣ Добровольное возмещение причинённого ущерба или добровольное устранение. Например, вы сами обнаружили, что разрешительных документов на товар недостаточно и сами же их оформили.
7️⃣ Добровольное исполнение предписания об устранении нарушения ещё до вынесения постановления по делу. К сожалению, таможенные органы обычно предписания выносят вместе с постановлением. Поэтому устранить нарушения ещё до постановления – вряд ли получится. Но всё равно здесь можно написать горестное письмо о том, что вы посыпаете голову пеплом, всех наказали, всё устранили и исправили. Далее с таким документом на руках можно настаивать: “Вот, есть смягчающее обстоятельство”.
А что же такое отягчающие обстоятельства? Это когда за один временной период открыто сразу несколько дел в одной категории. То есть, если таможенный орган обнаружил несколько похожих нарушений – это будет отягчающим обстоятельством.
Наступление вредных последствий также будет отягчающим обстоятельством. Например, ввезён товар без соблюдения ограничений, в результате чего наступило неблагоприятное событие – нанесён ущерб здоровью, жизни, окружающей среде и так далее.
Прием №19
Малозначительность – кто её устанавливает?
Малозначительность нарушения означает, что будет самое мягкое наказание. Возможно, только устное замечание.
Кто устанавливает малозначительность? Это может сделать либо сотрудник таможни, рассматривающий дело, либо суд.
Какие критерии для применения малозначительности?
Основной документ, на который все ссылаются, это постановление Пленума Высшего Арбитражного Суда №10. Там говорится:
Малозначительность имеет место при отсутствии существенной угрозы обществу.
Обратите внимание, если в деле есть смягчающие обстоятельства, это никак не связано с малозначительностью.
В тот момент, когда будет выноситься решение об административном наказании, тогда могут признать нарушение малозначительным.
На практике у нас малозначительность применяется, когда ущерб очень маленький. Сумма ущерба в законе пока что не закреплена, но все, наверное, знают такие истории. Таможня изымает товар проводит экспертизу устанавливает стоимость этого товара в размере около 1 000 рублей, может и меньше. Мы встречали и 300 рублей. И всё равно привлекает компанию к ответственности со штрафом в 300 рублей. Здесь, безусловно, есть основание говорить о малозначительности.
Итого: низкая стоимость товара + отсутствие существенной угрозы обществу = малозначительное нарушение.
Прием №20
Когда может быть одно лишь предупреждение?
Предупреждение – это мера административного наказания в форме официального порицания. То есть когда проверяющий орган вместо штрафа или санкций выносит одно лишь “а-та-та, больше так не делайте!” в письменной форме.
В каких случаях участник ВЭД может рассчитывать на предупреждение?
Предупреждение выносят за впервые совершенное нарушение, при отсутствии вреда обществу и окружающей среде, или возникновении угрозы тому. (КоАП РФ Статья 3.4. Предупреждение).
В чем разница между малозначительностью и предупреждением? При малозначительности дело прекращают, и участник ВЭД отделывается испугом. А вот предупреждение не прекращает дело, просто даёт более “лёгкое наказание”.
Для субъектов малого и среднего бизнеса предупреждение более вероятно. Не забываем: что только при первом случае нарушения.
Решает ограничиться предупреждением проверяющий орган либо суд.
Важно участнику ВЭД при проведении расследования самому указать на факты, которые подходят под условия предупреждения. Никто специально об этом не задумается, кроме вас самих. Возможность наказания в виде предупреждения может содержаться прямо в статье КоАП, поэтому внимательно читаем кодекс.
Что нужно сделать?
Соберите документы – выписку с сайта налогового органа о том, что компания является субъектом малого или среднего бизнеса. Если у вас в штатном расписании не 200 человек, а 10, тоже представьте эти документы. Приложите факты, подтверждающие, что это первое такое нарушение и что оно без последствий. Если компания находится в сложном финансовом состоянии, также стоит приложить тому доказательства. Всё это будет в вашу пользу. Вместе с ходатайством о назначении наказания в виде предупреждения подаём все документы.
Из практики мы видим, что таможенные органы склонны отказывать и назначать штрафы, а суды более лояльны к участнику ВЭД в этом вопросе.
